本篇論文目錄導航：

【題目】我國反腐敗立法問題探究
【第一章】我國反腐敗法律保障分析緒論
【第二章】反腐敗立法保障的理論基礎
【第三章】我國反腐敗立法現狀與問題
【第四章】中外反腐敗立法經驗與啟示
【第五章】進一步完善我國反腐敗立法保障的對策
【結語/參考文獻】我國反腐敗法律制度構建結語與參考文獻

2 反腐敗立法保障的理論基礎

2.1 相關概念解析

"腐敗"一直掛在人們嘴邊，但是卻沒有一個統一的定義。世界各國對于腐敗內涵所下的定義各有不同。英國作為世界上第一個制定反腐法律的國家，官方普遍承認的定義是："腐敗意味著有目的地做法律禁止的企圖貪污的事，它和不誠實意義不盡相同。

" 英國對于腐敗的界定，是在欺詐的基礎上違反法律規定。美國較為流行的說法是，腐敗是指"社會、國務活動家、政治家、官員及全部公職人員利用自身職務之便進行的經濟違法活動。"美國對于腐敗的定義范圍擴大了，而且牽涉經濟利益。德國認為腐敗和道德敗壞有一定的關系。法國、日本的概念強調的是濫用權力和謀取私利.通過這幾個國家對于腐敗定義的分析，各國學界的界定各有側重，對于腐敗目前還沒有形成一個統一的定義。

以上列舉的是世界其他國家對于腐敗的定義。對于我國而言，對腐敗的研究由來已久，"太倉之粟，陳陳相因，充溢露積于外，至腐敗而不可食",這個對腐敗的注解記錄在已知最早解釋腐敗的古書-《漢書·食貨志上》上。它講的腐敗的意思是腐敗如同谷物壞爛發霉一樣，跟變質無異，此比喻生動地注解了腐敗。字典給出的腐敗的定義是為謀取個人私利而濫用公共權力，特指行政組織整個執政機關人員腐敗成風、存在買官賣官、貪贓枉法等行為。由此可以看出，腐敗的本質就是權力機關或者行政主體內部產生了有害無益的變化，無法給社會和公民帶來積極的推動力，給國家和社會公共利益造成了嚴重損害。我國目前沒有明確的法律規定腐敗的含義，但是政府機關以及學者們普遍認為，腐敗是指國家公務人員或國有企業管理人員利用手中的權利或者便利，謀取私利、貪污受賄，嚴重損害國家或公共利益，并且給社會造成嚴重危害的行為。

那么反腐敗的定義是什么， 反腐敗亦稱"反腐倡廉".即反對腐敗，倡導廉政。作為一種政治學術語，它屬于政治道德范疇之中，是廉政建設的一項基本內容，同時也屬于思想道德范疇。我們知道要廉政就首要反腐，唯反腐才能廉政。立法一詞是最常見的法學術語之一，但即便如此，也沒有一個統一的概念，如：美國大百科全書中把立法定義為，"國家機關為了規范社會行為，而制定法律法規的活動".

而在影響較大的《牛津法律辭典》中，則認為"立法是指通過具有特殊法律制度所賦予的能有效地頒布法律的權力及權威的人或組織機構的意志而制定或修改法律的過程，并認為立法過程中所產生的結果即制定的法律本身".我國大致分為兩種，一種是作為各種法律規范性文件的泛稱，一種是指國家專門機關按照法定程序創建法律規范即制定、修改、認可或廢止具有法的效力的規范性文件的活動。一般都是采用第二種，本文在立法的概念中采用通說。從立法的涵義不難得出，立法的廉政保障功能主要是指通過制定出臺法律條文來規制、懲治貪污賄賂行為發揮的積極作用。

2.2 立法的功能

法律的規范作用意味著，法律規范的調整對人類行為的影響。通?？梢愿爬橹敢?，預測，評價，強制，保護和教育六個，即這六方面的行為能夠產生積極的影響。

反腐敗在立法方面的保障功能，主要表現在指引、預測、評價三個層次。法律條文為人們的行為提供了一個標準的模式，讓人們選擇，以避免不合法的方式，也可以預測出人們在某種情況下自己或別人會有何種行為，并且判斷出行為是否合法，實現對行為的評價。

2.3 反腐敗立法的理論概述

2.3.1 "現代化與腐敗理論"

美國學者塞繆爾·P·亨廷頓的"現代化與腐敗理論"被一些西方學者奉為經典論述，理論內核包括，現代化的進程影響到社會價值觀的變化，比如有些行為按照以往的傳統觀點，認為是合法合理可接受的，但是到了一些現代認識，就變成了不可接受的孵化行為，這說明腐敗現象，是違反了現代化人民認知的行為規范；隨著現代化的發展，人民的認知也在提高，怎么處理新產生的財富，舊有的傳統還未及時跟進，但是新的現代化規范還并未全面被接受，因此現代化的財富容易滲透到權力機構，來表達自己的意志。

這些被認為經典的理論，對我國的反腐敗立法建設有一定的參考和借鑒價值是毋容置疑的，但是也不得不承認有一些片面的地方。例如對于腐敗現象，腐敗的治理，只是看作一種政治現象，從而在治理上也不得不采取政治手段，這種手段的匱乏就是因為把腐敗問題從社會的總體中孤立出來，把反腐敗的根治之道只壓在了政治制度的完善這個法寶上，但是僅僅依靠這個道路去根除腐敗是不太現實的。因為從社會的愿景而言，改造政治制度和完善法律制度一直在進行，但腐敗并沒有隨著而根治，并且法律制度的完善，到最優狀態是不是能實現，還是個未知數，把要解決的問題法寶壓在一個并不是完全百分百的基礎上，有些浪漫主義。

2.3.2 坎布南的"尋租理論"

美國著名學者坎布南提出來的尋租理論，也被一些西方學者奉為經典理論之一。其理論內涵是：普通的"經濟人"通常以追求個人最大化利益為動機，當他面臨不同機遇時，總是會選擇有利的那一個；而公務人員并不會因為他們是公共權力的擁有者和公共利益的代表者，就沒有自私自利的動機，相反的，他們也是同樣的普通的"經濟人",當他們面臨不同的可供選擇的政策決定的時候，并不是選擇最有利于社會大眾的抉擇，而是選擇最有利于他們自己的那種選擇機會。因此，依照權力的不恰當使用來獲取利，不正當手段得來的利益，就是說所的尋租.

同樣的，對我國的腐敗現象解釋和治理可以借鑒西方的尋租理論，但是片面性也是存在的。從經濟學的角度講，腐敗與權力總有千絲萬縷的聯系，只有當權者才有可能腐敗，例如"權錢交易".在尋租理論中尋租者不是這個模型中的兩方，而是另一個第三方。

第三方為了取得一些本不屬于自己或者即便可以屬于自己但是采用非法手段的利益，而向公共權益持有者示好、行賄等等就是尋租。這其中可能有金錢賄賂，但是也可能有其他的只是討好或者說情等。由此看來，腐敗和尋租并不能等同，尋租猶如生產活動，只有先投入才會有產出，腐敗則恰恰相反，腐敗算是空手套白狼，先有利益，后得損失，被發現后才使腐敗者付出應有的代價。

2.3.3 中國特色的反腐敗立法理論基礎

自 1949 年 10 月 1 日，中華人民共和國自成立后，中國共產黨和中國政府就把反對腐敗，加強反腐倡廉建設放在十分突出和重要的地位。歷史上，中國共產黨針對貪污而制定的第一個文件于 1926 年出臺，在 15 年以后即 1941 年的 5 月，又一新的指示"厲行廉潔政治，嚴懲公務人員之貪污行為，禁止任何公務人員假公濟私之行為，共產黨員有犯罪者從重治罪"在《陜甘寧邊區施政綱領》中提出。

在這 60 年期間，我國的反腐工作經歷了運動反腐、機構反腐、制度反腐的變遷，運動式反腐最重要的特征是人民群眾的參與，大規模集體式的運動性質的反腐，在建國初期，人民斗志昂揚，對腐敗的敏感度也很高，一起案件就容易掀起一場全國的聲討運動。

機構反腐，不同于運動式反腐-人民群眾參與運動式的，而是特定機構依照職權治理腐敗，處罰腐敗分子的反腐形式。制度反腐，則是一種更理性、更科學的反腐形式，主要站在國家層面的基礎上，充分調動各種資源，發揮各種機關的職能，全方位、立體式的反腐.

我國一直在尋找一條有效遏制腐敗、實現政風廉潔的道路，這就是中國特色反腐倡廉道路。在距今最近一次的黨的全國代表大會上所做工作報告，即十八大報告中特別強調："反對腐敗、建設廉潔政治，是黨一貫堅持的鮮明政治立場，是人民關注的重大政治問題". 2013 年 11 月，黨的十八屆三中全會通過《中共中央關于全面深化改革若干重大問題的決定》，確定了建設"法治中國"的新目標，提出必須堅持依法治國、依法執政、依法行政共同推進，堅持法治國家、法治政府、法治社會一體建設。2014 年 10月召開的黨的十八屆四中全會，通過《中共中央關于全面推進依法治國若干重大問題的決定》指出："法律是治國之重器，法治是國家治理體系和治理能力的重要依托。"強調要在堅持中國共產黨領導的前提下貫徹中國特色社會主義法治理論，逐步形成完備的法律規范體系、高效的法治實施體系、嚴密的法治監督體系、有力的法治保障體系和完善的黨內法規體系，從而實現科學立法、嚴格執法、公正司法、全民守法，促進國家治理體系和治理能力現代化.這是第一次在黨的中央全會上專題研究依法治國基本方略，標志著中國進入了依法治國"升級版". 追隨著歷史的腳步，我們回顧了我國反腐敗過程的各階段理論基礎，表明了建設廉潔政府是我們黨自成立以來就不懈追求的奮斗目標。

2.4 反腐敗立法的必然性

2.4.1 是"反腐風暴"到"反腐立法"的必然趨勢

與媒體曝光、二奶曝光引起的反腐風暴相比，反腐立法更加可靠。反腐立法保障是設定硬性的條文規定，劃定楚河漢界，最終將領導干部的行為約束在"不想腐敗、不敢腐敗、不能腐敗"的法律禁區內。在反腐法治化的進程中，法是保障，是支撐，法律法規的科學、完善和公正是反腐倡廉建設健康發展的基礎，是法治反腐的基礎和前提。如果本身法律有問題，那么建構在其上的依法反腐都是空談，所以我們有必要研究技術層面的立法對廉政建設的影響。

2.4.2 我國廉潔政治的要求

黨的十八大報告對反腐有著清醒認識，報告一針見血地指出："反對腐敗、建設廉潔政治，是黨一貫堅持的鮮明政治立場，是人民關注的重大政治問題。這個問題解決不好，就會對黨造成致命傷害，甚至亡黨亡國。反腐倡廉必須常抓不懈，拒腐防變必須警鐘長鳴。"這實際上是對我國反腐形勢的最準確判斷。十八屆三中全會做出的《中共中央關于全面深化改革若干重大問題的決定》指出，要"健全懲治和預防腐敗體系，建設廉潔政治，努力實現干部清正、政府清廉、政治清明.加強反腐敗體制機制創新和制度保障，健全改進作風常態化制度。"在當代法治社會中，法律不僅在我國社會治理中發揮著主導性作用，而且也在提高黨的拒腐拒變能力、加強黨的建設方面發揮著無以替代的重要作用。法律應當成為我黨反腐倡廉最值得信任和倚賴的反腐工具。這其中立法是前提和基礎，因此立法工作就要放在前頭，以立法工作作為火車頭，牽引反腐敗各項工作的開展。

2.4.3 通過立法，才能明確行為規范的底線

法律是由國家制定或認可依靠國家強制力保證實施對全體社會成員具有普遍約束力的行為規范。與黨內法規、行政規章相比，法律規定的條款更具有強制力和約束力，不可變通性等特性，在適用對象范圍以及約束力、執行力上，都是其他規范不可比擬的。

法律是全民行為規范的底線，是全體社會公民都必須嚴格遵守的、不可觸碰和越線的"硬杠".在反腐的推進過程中，只有通過立法對行為規范、權力的行使作出必要的限制，才能讓人民明確自己行為的底線，把權力關進制度的籠子，這些都需要發揮立法的前提和基礎作用。

2.4.4 反腐敗立法是震懾腐敗分子的武器

法律相對于其他的規范性文件最重要的特征，是由國家強制力保障實施，能夠對腐敗分子起到最大的警戒。對于腐敗的領導干部，如果只是開除黨籍、受到黨紀處分，卻通過腐敗能夠享用到遠超過處罰的利益和享受，那么是有人鋌而走險的。但法律的懲罰要嚴重的多，這取決于他們的行為的嚴重性和危害的程度，腐敗官員不僅貪污所得要上繳國庫，可能還面臨額外的罰金，錢撈不著是一方面，還會面臨被判處有期徒刑或是死刑等限制人身自由或剝奪生命的可能。這么嚴厲的處罰使得腐敗弊大于利-"賠本生意",這樣一來不難看出，法律這種強硬手腕，對于遏制人們貪心的欲望，緩解腐敗現象發揮著非常重要的作用。

2.4.5 反腐敗立法是懲處腐敗的依據

隨著經濟社會的發展，手段的多樣，腐敗行為也越來越紛繁復雜，只有在反腐敗立法過程中，將不同的腐敗行為的種類、程度、情節等分門別類定性、定量處罰，這樣無論是容易被發現的貪污受賄、還是不容易被發現的買官賣官、權色交易等，都能在法律中有所體現，在處理時使其有統一的標準，操作方便。同時，法律明文規定以后，公務人員在行使權力時，就會對如果腐敗產生的后果，有個非常明確、清楚的認知，那么就會預防腐敗。