從2012年5月開始阿南省某市開始了一項為期數月、頗受爭議的"平墳復耕"工作.該市委一名宣傳干稱200多個墳頭先后被平掉.11月6日,中國政府網公布國務院第628號令\\(2013年1月1日起施行\\).其中將《殯葬管理條例》第二十條修改為歲將應當火化的遺體土葬或者在公募和農村的公益性墓地意外的其他地方埋葬遺體、建墳墓的肩民政部門責令限期改正."相L匕修改前的條例f}拒不改正的可也以強制執行,'這一條款被取消.然而平墳工作并沒有如人們期望的那樣結束停止的只是宣傳真正的平墳還在悄然進行.在該市《平墳復耕工作實施方案》中明確規定了各級干部在半個月內平掉自家墳頭平墳工作與事業單位的評優甚至日常工作掛鉤不完成任務甚至會丟掉工作.并且根據完成的好壞始予各級機關或者個人一定的懲罰和獎勵.
通常情況下六們往往認為,中國古代傳統的法律思想是維護"人治"的理論依據.筆者卻認為,中國百姓自古是懂法守法的對于法律的權威是畏懼甚至是崇拜的,"禮制"秩序規范的細致入微使中國人的所有行為都要遵從大大小小成文或不成文的規矩.只是基于古時的情況,以及留存于中國人觀念中的法和當今西方影響下的法律觀念不完全等同.造成了如今移植西方法律的制度、框架、思想卻不能擺脫中國傳統文化和思維習慣的影響的情況.
一、中國古代傳統法律思想
\\(一\\)"禮制"、家族本位倫理法治
周公制禮的歸宿是"尊尊"和"親親"尊尊為忠親親為孝,前者目的是維護所謂"國無二君"后者則是為了維護父權所謂"家無二尊"這種政治倫理相統一的理論池是禮的思想基礎.它的根本目的是確立貴賤尊卑級秩序和制度使得"君臣有位尊卑有等貴賤有別長幼有序"在家的各種活動都受到禮的規范."禮"是日常行為規則.
我國古代是沿著由家而國的順序形成階級社會的所謂的家、國、天下.因此宗法血緣關系對于社會的各個方面都有著極為深刻的影響尤其是宗法與政治的高度結合造成了家國一體、親貴合一的特有體制.家是國的縮微國是家的放大.是以在上述案子中顯露出行政命令執行力更為優越的原因把各級行政機關看做一個大家海級各自是一個家庭單位.上下級關系又類似于長輩與晚輩.家長對于家庭成員的規范治理總有一套辦法,比如不完成自己的那份任務\\(處理自己家的墳頭\\)就會受到無法接受的懲罰\\(不能繼續上班\\).下級沒有完成任務主管人員不但要紀律處分而且還要承擔數額不小的罰款.無論是大家的"族長"還是小家的"家長"手中掌管"家"的權力關系到每個成員的切實利益.
\\(二\\)"官法一體"
對于官和法的理解古人將"官"作為國法的體現.官集合行政權與司法權與一身.國家制定的法律依靠各級"官吏"來發揮其價值法律法規依賴于官的理解運用和實施.從民眾對"信訪"的堅持程度看至今許多人仍抱有行政主體能解決一切問題的想法.遇到問題國人首先想到的是如何以簡便且行之有效的方式\\(恰似所謂的"告御狀,'\\)解決而不是采取或繼續采取法律的手段,i}如行政復議、行政訴訟.
\\(三\\)"民間法"
"民間法具有極其多樣的形態.他們可以是家族的池可以是民族的;可能形諸文字池可能口耳相傳;它們或是人為創造或是自然生成相沿成習;有些有明確的規則但大多表現為較為靈活的規范在實施時河能由特定的人員負責\\(如鄉紳、長老\\)也可能依靠公眾輿論.民間法產生和流行于各種社會組織和團體……"他們生長和通行于這些組織和組織之外其效力小至一村一鎮大至一縣一省.0oj可南省某市政府的出臺的工作方案類似于人為強行創造且由特定人負責實施具有地方性的民間法.
\\(四\\)"熟人社會"
中國人自詡生活在熟人社會中,大小事情離不開熟人的"幫襯,'.辦事"攀關系"、"講人情'不到無可奈何的地步不會走法律程序.正如案中對比較高級的干部以及納稅大戶給予的特殊照顧看出,即使是雷厲風行、不近人情的"復耕"運動也是有后路可走的多少受到"熟人社會"思想的影響.
二、行政權擴張以及西方的情況
行政權擴張是以利益為追求,以國家公權力為支點,以內部規定為推行手段將部門權力最大限度地擴展.后果是損害憲法與法律的權威浸害公民的私人權利不利于法治國家的構建因而有必要進行控制.
\\(一\\)行政權擴張的基本模式
行政權擴張的基本模式是先由立法機關授權行政機關依法行使權力在法律規定的范圍之內利用制定規章或規定來擴大自己的權利.其中有意無意的疏忽造成上位法的矛盾.由于權力在擴張前已具有備行使的合法性公民接受了這些義務,因而對擴張后的權力也不得不接受.
\\(二\\)行政權擴張的分類
行政權擴張的第一種方式是傳統行政權以原本的來源與行使方式的自在擴張,即以組織化強制力量為基礎的,以單方面強制命令性行為為權力行使方式的行政權擴張這種行政權擴張我們可以稱之為強制性權力擴張.由于社會現代化與政府行政目的的轉向,政府的行政活動中出現了新傾向是行政權擴張的第二種基本方式,那就是以公共權利為直接權力來源、以平等互利性行為為權力行使方式的行政權擴張這種行政權擴張我們可以稱之為報償性權力擴張啟是以行政雙方相互利益的滿足來獲得合作性的服從的.
\\(三\\)西方行政權擴張
西方政府從早期資本主義"守夜人"的角色轉變為社會生活參與者積極參與于經濟和科技的發展主動調整各種經濟和社會矛盾將促進社會發展和人民福利為目的.行政法完成了從消極行政法到積極行政法的轉變.行政權的擴張必須由法律授權、必須充分尊重公民的基本權利和自由.在經濟上加強宏觀調控和基礎設施建設為主政府強調的經濟職能是為社會經濟發展和公民生活提供良好的服務,而不是以盈利為目標.西方行政法更強調加強對政府行為的的監督.
三、結語
十八大提出了新的十六字方針歲科學立法、嚴格執法、公正司法、全民守法".由此可以看出肚會主義法律體系已基本形成擴'依法治國"仍在努力當中在實現政治文明的過程當中,我們需要取長補短避免重復發達國家走過的彎路池要正確對待本國傳統文化帶來的影響.如何在不完全拋棄傳統思維、行事方式的基礎上,又能體現出法制文明的優越與進步將是一個復雜的論題.
通常在立法中效率當先更注重立法的層層規制與嚴密,而忽視了隱含在社會生活中的民族、地方、文化特征只看到了西方法治文明并學習、利用而忽視了不同文化、文明、政體之間的差異,在社會主義法律體系初步確立后的今天朧們更應該關注中國的法律文化傳統和現實的社會生活的"活法"從實際情況出發捉使兩者之間實現互動、整合和轉化.在此過程中注意"傳統"要取其精華去其糟粕.尋找最合乎中國國情民的有本土生命力的法律規則將在法律的適用上掃清絕大多數障礙.
平墳事件如何界定我們無意深入探討但是加何以法律形式對政府活動進行控制,將其限制在法律授權的范圍內,以防止政府濫用職權危害公民將行政法的重心偏向于對行政權力的控制與監督,1}障普通公民的權利不受侵害卻是值得我們深思的.
表面上看戶國傳統法律思想與現代法治文明很矛盾.我們也不能忽視傳統觀念對人們的影響的廣度和深.在遇到問題時可以考慮和參照傳統法律思想的精華如"水能載舟亦能覆舟""為民父母,'等.但是堅持行政法"控權論,'是勢在必行的在這個理論的指導下發展行政法的方向是不可逆轉的.
【參考文獻】
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