古羅馬曾造就了先進的古代城邦文明,其貿易、運輸和財富的生產都取得了巨大的發展.伴隨著簡單商品經濟的發達,調整商品經濟關系的法律規范亦大量產生在羅馬.然而,羅馬城慘遭劫掠,城邦文明隨之覆滅,貿易與經濟也被抑制,自此歐洲進入了漫長的中世紀.而中世紀的歐洲商人們,正是在黑暗、血腥、殘酷的舊社會內部創造了商法,創造了一個新的世界.
一、中世紀后期商業的發展---近代商法的形成
\\(一\\)中世紀的歐洲城鎮
歐洲文明被歸結為城市文明,然而在長達千年的中世紀里,歐洲國家頻受侵略,城市急劇萎縮,社會秩序亦混亂不堪.富裕的貴族及其他統治階層為了抵御外來風險,逐漸積聚于易守難攻的城市高地,并建立起城堡和自己的衛隊,形成了所謂的莊園經濟和領主制度.直至11世紀初期,歐洲商品經濟關系還處于長期的衰弱和蕭條之中.公元1000年前后,西歐大約只有24個城鎮的居民超過幾千人,居民主要以種田為生,此時的西歐自然經濟均處于絕對的支配地位.
\\(二\\)中世紀末期歐洲商業的發展
歐洲商業的發展首先得益于農業生產力的提高和商人的出現.
11、12世紀前后,歐洲領主制度逐漸衰落,社會上開始出現大批的商人.商人們追逐利益,將資金投入到了利潤豐厚的海外貿易中去.伴隨著海上貿易的發達,海盜亦隨之發展壯大起來,他們襲擾商隊,截獲船只,有時還襲擊港口城市,甚至還制定了著名的《海盜法典》.同樣,商人為了保障貿易安全,不得不自行組織武裝力量與海盜們對抗,同時為了處理商人之間的糾紛,逐漸形成了商人習慣法.在巨額利潤的刺激下,各國君主為了分享利益,開始干預海上貿易.起初他們與商人們簽訂契約,后來通過法令賦予其特權并為其提供軍事支持.
\\(三\\)15、16世紀的商業革命促進了近代商法的產生
隨著地中海以及北部波羅的海商業性城市的興起,商人的地位得以提升.對商人行為進行規范,并對其利益進行保護的規則重新被商人們以及商業城市所重視,從而產生了帶有經濟和社會雙重意義的商業革命.商業革命促進了整個社會的變遷,商法也像封建法和莊園法一樣,有它自身的各種淵源,并且像它們一樣,從這種變遷中獲取了自己的特性.
正是因為商人的形成與商業城市的興起,一種以商人法為內容、以商人基爾特團體和城市或城市國家協商和制定的帶有商業性、自治性、習慣性、共同性的共同商法體系開始形成.
如今,中外法學界均公認,近代商法起源于歐洲中世紀11世紀晚期和12世紀地中海沿岸的商業城市和海上貿易.是時,商法的基本制度和概念得以形成,并逐漸被人們視為一種完整的、不斷發展的法律體系.二、商法產生的歷史動因分析在歷史上決定著商法產生、發展的因素是多種多樣的,然而真正具有決定意義的因素總是那為數不多的幾種.
\\(一\\)海上貿易的發展對近代商法的產生具有決定性作用.
1.商品經濟和海上貿易的發達促進了社會對商法的需求.馬克思說過,真正改變人類命運的三大法寶是蒸汽機、商品經濟和對外貿易.近代商法的產生和發展顯然與后兩者關系緊密.16世紀以后,隨著歐洲的商業革命,也隨著歐洲人的海外探險活動和地理大發現,以及資本主義在西方的興起,需要嚴格的形式法律和法律程序,需要法律以可以預見的方式發揮作用.
可以說,商業行為從其產生的那一天開始就極具技術性.① 基于此而產生的商法正是一門極具技術性的法規范,一種確定和保護私權、調節各種利益之沖突、置社會生活于法律構架中的高度專門化的技術.
2.商人階級的產生及發展直接推動了近代商法的形成.考察商法的產生,不能忽略商人的問題.這是由于商法的形成來自于實踐,其系統化過程非因民法學者的傳播,而是因其踐行者的努力.在中世紀歐洲,商人乃是一種特殊的階層.
他們在幾乎所有重要集市和港口城市都設有專門的法庭,并適用一種特別的法律.這種法律不同于當時流行封建法如土地法或莊園法,而是受到羅馬法影響的古代地中海商法與中世紀商業管理的混合物,即中世紀的海商法.此時,一個具有某種獨立地位的商人集團的開始存在.此外,筆者還注意到中世紀的自由城市,這是中世紀商人們的堡壘,也是西方近代文明的重要發源地.這些城市有自己的組織方式,適用自己的法律.它們不僅保護著中世紀平民階層的利益,而且孕育了一種新型的文化,其中包括平民階級的獨立意識、具有近代特征的商業制度和商事法,以及相應的價值觀念、哲學思想和政治思想.近代西方文明就是在這樣的基礎上萌生的.可以說,商法最初的發展在很大程度上是由商人自身完成的.
\\(二\\)近代商法的產生深受基督教文明的影響.
1.基督教對于古希臘---羅馬文明的保存.在羅馬城慘遭劫掠,古代文明灰飛煙滅以后的幾百年里,造成普遍黑暗的并非基督教,相反,正是那些篤信基督的修士們,在黑暗的時代,"保持了學問的燈光長明不息".作為古代文明最后和唯一的見證人,基督教不得不承擔起保存和傳遞文明火種的使命.一代又一代的神學家,他們吸吮著古代文明的乳汁成長起來,同時兼有法學家、倫理學家、政治家的身份.他們精通拉丁文,有精湛的羅馬法知識,并且刻苦不懈的研習古代哲學.終于,他們按照羅馬帝國的建制建立了教階組織,仿效《國法大全》編訂了同樣出色的《教會法大全》;發揮了天才的創造力,融古代宗教和希臘哲學于一爐,成就了基督教神學的宏大體系.
筆者發現,近代商法所由產生的獨立的個人意識的萌醒、契約關系的發達、法律至上的觀念、權利意識、平等觀念、二元社會等等,這些都可以上溯到古代希臘---羅馬文化,但卻出現在基督教的經典中,學者們所由研究古代文明的基礎正是基督教的經典.因此,恰好是通過基督教保存的古代私法滿足了商業社會對私法規范的客觀需求.
2.教會所產生的二元社會是私法產生的前提.西方文化被稱為"罪感文化",基督教認為:人性已經腐化,并且是從上帝那里墮落下來的.這種罪感意識自然導致靈魂與肉體的分離,而宗教要做的就是拯救人們的靈魂,如此形成神法與世俗法分庭抗禮的局面.在西方,人性惡的思想由于基督教的緣故而得到廣泛傳布,原罪的觀念在很長一段時間里面支配著人們對于人性的看法.孟德斯鳩斷言:一切有權力的人都容易濫用權力,這是萬古不易的一條經驗.同樣的,海盜們為了維護自身利益制定了《海盜法典》;商人們為了維護自身利益,形成了商人習慣法;在與君主們合作的時候要簽訂契約,后來則通過法令的形式予以保障.這種基于對人性的不信任而求助于法律,通過平等者之間的妥協而達成的契約,正是私法得以產生的基礎,西方社會也因此被稱為契約社會.
\\(三\\)政治因素對近代商法的產生具有一定作用.
海外貿易因其能為一個國家帶來巨額經濟利益而受到各國的普遍重視.西歐一些國家對內頒布有利于商業發展的政策,對外發動商業戰爭,爭奪殖民地和海上霸權.縱觀16到18世紀的數場大戰,無論是1580年的西班牙占領葡萄牙首都,還是1588年英國艦隊打敗西班牙的"無敵艦隊",還是后來的英國與荷蘭和法國長達十數年的戰爭,無不是圍繞商業利益展開的.而戰爭的直接結果則是使財富不斷流入戰勝國,成為歐洲資本主義原始積累的重要來源.同時日益成長起來的商人階級具備了與政治權力抗衡的勢力,促使各國建立專門保障商人利益的商事法律.
三、近代民法緣何起源于近代商法
關于法的淵源,雖然學者認識不同,但基本認可"法的淵源即法的來源"的說法.張文顯教授認為,法的淵源是指由資源、進路和動因三項基本要素所構成的綜合性事物.據此,筆者將從動因和資源兩方面解釋,近代民法起源于近代商法的原因.
\\(一\\)近代商法產生于近代民法之前
有相當一部分民法學者認為,在民法發展到一定階段后,由于民法規范無力調整紛繁復雜的社會關系,這才產生了對商法的渴求.這種觀點在解釋古代民法的起源問題上并無不妥,因為組織起來的社會首先要確定人們的身份,在剩余產品出現的基礎上才有了交易的必要,這些都被現代人歸結為民事關系.但近代民法的產生路徑則與其不同.
考察德法兩國的法制史,我們發現德法兩國的商法成文化都早于民法.德國在民法成文化之前,就有大量的商法規范誕生,如《普魯士普通邦法》、《德意志統一匯票和本票法》、《德意志普通商法典》,這些規范基于商業的發達而頒布,并極大促進了德意志統一市場的形成.與德國相同,法國也是在制定其民法典之前,就早已存在成文法形式的商法了.路易十四時期的1673年與1681年,在重商主義的影響之下,法國分別頒布了計12章112條的《陸上商事條例》與五編的《海事條例》.
而此時的法國法律尚未完成成文法化,一般民事關系還是適用羅馬法與習慣法.總而言之,中世紀商人法興起之時,整個歐洲的民法\\(羅馬法屬于古代民法\\)還遠未形成.
\\(二\\)商法的產生和發展促進了人們對古羅馬法的研究
如前所述,商業的繁榮促使人們尋求精密的法律來保障其利益.在現有商人習慣法規范不能滿足社會需要時,人們將目光轉向古代法.正是在這樣的前提下,一大批學者開始研究羅馬法,對羅馬法進行注釋,并在取舍的基礎上形成了適用于當時社會的法規范.可以說,近代法律包括民法得以產生的前提正是為了滿足商人們對技術性規范的需要而研究古羅馬法的附屬品,換句話說,商業以及由于商業發展而產生的商法正是促使近代民法得以產生的動因.
\\(三\\)近代民法的發展借鑒了業已成熟的商法規范
馬克思主義認識論認為,人們認識事物總是經由特殊到一般的過程.在中世紀末期,由于商業的發展而產生的專門適用于商人的特別法,即商人法.后來隨著商業的極度繁盛與發達,商人受到社會和教會的尊崇,①使商人的行為舉止、待人態度和生活方式潛移默化地成為大多數普通民眾的行為舉止、待人態度和生活方式,相應的商人特權隨之消失,商法也不再是商人的特權法,而成為一部客觀法律,并且在某種情況下,逐漸具有了"一般法"的特征,而為民法所吸收.
\\(四\\)近代民法源于近代商法的法理分析
言及于此,讀者大概會問,為什么與古代不同,近代商法會早于民法而產生,又為何近代民法要借鑒近代商法的規范?簡單來講,"法律是為少數人服務的,但多數人并不反對".
翻開西方的歷史,至少從中世紀末期開始,商人就成為法律服務的"少數人",就是特權階層.當一項權利逐漸為多數人享有的時候,它就不再是一項特權而得到民法的關注.于是,近代商法得以早于近代民法而產生.所謂民法是人民自由的圣經,只不過是說民法保障了人民最低限度的自由.西方所謂社會的契約化程度意味著法治的實現水平,又謂市民社會的存在是法治實現的前提,無非是說契約或者市民社會代表著主體之間的平等,當這種平等的范圍越來越廣的時候,法治也就實現了.而這些平等最早都是商人們通過斗爭并以法律的形式確定下來的,這又解釋了為什么近代民法要借鑒近代商法的規范.
值得指出的是,任何一個事實的發生都是多種原因共同作用下的結果,民法的產生同樣如此.比如,幾乎每種成熟的法律制度,在追根溯源的過程中總能找到羅馬法的影子,然而筆者認為,商法在近代法律制度的形成中毫無疑問地起著更為直接和關鍵的作用.資本主義文明的每一次進步都是伴隨著商業革命而發生的,由西方商人階級創造的商法,對民法乃至整個法律文明的產生做出了具有決定性意義的貢獻,甚至可以說,沒有商人、商業貿易就沒有近代資本主義文明的產生.
四、結語
西方社會現代文明的歷史進程已經證明了商法的功績及其價值.早在中世紀后期,歐洲商人階級在其產生之時就極具斗爭精神,他們反對封建特權階層獨霸政治舞臺,他們通過自身努力迫使當權者頒行商法、確立商人階層合法的社會地位,在經濟領域中嚴格推行行為自由、平等、公平原則,構造了政治體制賴以建立的經濟民主之基礎.在過去二百多年的歷史中,西方社會現代政治體制的建立,民主與法制的進步都與經濟領域中推行商法制度,強化現代商法精神有著密不可分的聯系.可以說,西方社會現代商業的繁榮,乃至整個經濟和科學的發達在很大程度上仰賴于法律對商人以及商行為的強有力的保護,仰賴商法的發達.
參 考 文 獻:
[1]〔美〕哈羅德·J·伯爾曼.法律與革命---西方法律傳統的形成[M].賀衛方,等譯,北京:中國大百科全書出版社,1993.
[2]范建,王建文.商法基礎理論專題研究[M].北京:高等教育出版社,2005.
[3]梁治平.法辨[C].北京:中國政法大學出版社,2002.
[4]〔美〕博西格諾,等.法律之門[M].北京:華夏出版社,2007.
